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　　在實際的成立公司運營過程中，許多投資者或公司發(fā)起人，因為出于某些特定的影響因素考量，往往都會選擇讓別人幫自己代持股份的方式來設(shè)立公司，也就是常說的經(jīng)常說的與他人簽訂一個代持協(xié)議。由此造成實務(wù)中因股權(quán)代持而產(chǎn)生的稅務(wù)爭議屢屢出現(xiàn)。

　　這種股權(quán)代持的方式合法嗎？

　　《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（2020修正）第二十四條規(guī)定：

　　“有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

　　前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。”

　　因此，名義股東與實際出資人之間的股權(quán)代持協(xié)議的合法性已經(jīng)被司法解釋予以確認(rèn)。由此可見，只要我們在股權(quán)代持協(xié)議是雙方平等的基礎(chǔ)上簽訂的，而不是由一方的意志強加給另一方的，就是受國家法律保護的。

　　相關(guān)涉稅處理

　　1.分紅環(huán)節(jié)

　　案例：某酒店是甲公司100%直接控股股東，2021年取得從乙公司的分紅1000萬元，這種股東取得的分紅免征分紅的企業(yè)所得稅。

　　分析：《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，企業(yè)的下列收入為免稅收入：（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益。

　　《企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項和第（三）項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)

　　案例：國家稅務(wù)總局張家界市稅務(wù)局稽查局、張世鈞非訴執(zhí)行審查行政裁定書【張家界市永定區(qū)人民法院（2020）湘0802行審88號】市稅務(wù)稽查局于2019年6月收到張世鈞涉稅相關(guān)問題線索，查實張世鈞存在以下問題：2014年11月，張世鈞及代持人與張家界茂隆實業(yè)有限公司簽訂《股份轉(zhuǎn)讓合同》，將所持張家界西線旅游股份有限公司6300萬股份平價轉(zhuǎn)讓給茂隆公司。張世鈞未申報繳納印花稅31500元、個人所得稅2600萬元，稅款合計2603萬元。

　　2019年10月14日，市稅務(wù)稽查局作出張稅稽處〔2019〕10009號《稅務(wù)處理決定書》，決定對張世鈞追繳印花稅31500元、個人所得稅2600萬元，合計2603萬元。逾期不繳納稅款的，從滯納之日起至實際繳納之日止，按日加收萬分之五的滯納金。該決定書于2019年10月23日送達給張世鈞。

　　國家稅務(wù)總局張家界市稅務(wù)局稽查局、張世鈞其他案由首次執(zhí)行執(zhí)行裁定書【張家界市永定區(qū)人民法院（2021）湘0802執(zhí)1574號】

　　2021年11月19日，國家稅務(wù)總局湖南省稅務(wù)局作出湘稅復(fù)決字〔2021〕4號《稅務(wù)行政復(fù)議決定書》，決定撤銷國家稅務(wù)總局張家界市稅務(wù)局稽查局作出的張稅稽處〔2019〕10009號《稅務(wù)處理決定》，責(zé)令其重新作出稅務(wù)處理決定。

　　分析：稅法上沒有對非上市企業(yè)個人股東“代持股”的相關(guān)規(guī)定，也就是說，對于不符合相關(guān)規(guī)定的低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)，稅務(wù)部門是會核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，來確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的，需要繳納20%的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”個人所得稅。

　　總的來說，股權(quán)代持是合法的，但并不意味著股權(quán)代持沒有風(fēng)險。鑒于現(xiàn)行稅收法律法規(guī)及文件并未對股權(quán)代持的稅務(wù)處理方式做出明確規(guī)定，因此在實際工作中，實際出資人的稅務(wù)風(fēng)險極大，納稅人的權(quán)益得不到切實保障。企業(yè)進行稅收籌劃一定要有法可依，盡量符合稅收優(yōu)惠條件或政策不夠明朗的區(qū)間。